工程质量包管金是建设工程施工条约中必不可少的条款，住房和城乡建设部、财务部修订后于2017年7月1日起实施的《建设工程质量包管金治理步伐》（建质〔2017〕138号），对工程质量包管金的预留比例进行了调解。实务中，一些建设工程施工条约往往保存混淆缺陷责任期和工程保修期的情形。依据2017年7月1日起实施的《建设工程质量包管金治理步伐》及相关执规律则，本文将对工程质量包管金的调解与返还进行系统地梳理。
一、建设工程质量包管金的界定
住房和城乡建设部、财务部《建设工程质量包管金治理步伐》（建质〔2017〕138号）第二条第一款：本步伐所称建设工程质量包管金（以下简称包管金）是指发包人与承包人在建设工程承包条约中约定，从应付的工程款中预留，用以包管承包人在缺陷责任期内对建设工程泛起的缺陷进行维修的资金。
二、建设工程质量包管金的预留比例及基数
住房城乡建设部、财务部原《建设工程质量包管金治理步伐》（建质[2016]295号）第七条划定：发包人应凭据条约约定方法预留包管金，包管金总预留比例不得高于工程价款结算总额的5%。条约约定由承包人以银行保函替代预留包管金的，保函金额不得高于工程价款结算总额的5%。
住房和城乡建设部、财务部修订后于2017年7月1日起实施的《建设工程质量包管金治理步伐》（建质〔2017〕138号）第七条划定：发包人应凭据条约约定方法预留包管金，包管金总预留比例不得高于工程价款结算总额的3%。条约约定由承包人以银行保函替代预留包管金的，保函金额不得高于工程价款结算总额的3%。
该新规将建设工程质量包管金的预留比例从5%降至3%，预留包管金的盘算基数为工程价款结算总额的3%。
三、预留建设工程质量包管金的退还时间
《建设工程质量包管金治理步伐》第十条：缺陷责任期内，承包人认真履行条约约定的责任，到期后，承包人向发包人申请返还包管金。
第二条第二款：缺陷是指建设工程质量不切合工程建设强制性标准、设计文件，以及承包条约的约定。
第二条第三款：缺陷责任期一般为1年，最长不凌驾2年，由发、承包双方在条约中约定。
第八条：缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计。由于承包人原因导致工程无法按划按期限进行竣工验收的，缺陷责任期从实际通过竣工验收之日起计。由于发包人原因导致工程无法按划按期限进行竣工验收的，在承包人提交竣工验收报告90天后，工程自动进入缺陷责任期。
凭据上述划定，工程质量包管金的预留期限即缺陷责任期最长不凌驾2年，从工程通过竣工验收之日起盘算。
四、缺陷责任期与工程保修期的关系
《建设工程质量包管金治理步伐》第九条划定：缺陷责任期内，由承包人原因造成的缺陷，承包人应卖力维修，并担负鉴定及维修用度。如承包人不维修也不担负用度，发包人可按条约约定从包管金或银行保函中扣除，用度凌驾包管金额的，发包人可按条约约定向承包人进行索赔。承包人维修并担负相应用度后，难免除对工程的损失赔偿责任。由他人原因造成的缺陷，发包人卖力组织维修，承包人不担负用度，且发包人不得从包管金中扣除用度。
《建设工程质量治理条例》（国务院令[2000]第279号）第三十九条：建设工程实行质量保修制度。建设工程承包单位在向建设单位提交工程竣工验收报告时，应当向建设单位出具质量保修书。质量保修书中应当明确建设工程的保修规模、保修期限和保修责任等。
第四十条：在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：
（一） 基础设施工程、衡宇建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件划定的该工程的合理使用年限；
（二） 屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为５年；
（三） 供热与供冷系统，为２个采暖期、供冷期；
（四） 电气管线、给排水管道、设备装置和装修工程，为２年。
其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。
建设工程的保修期，自竣工验收及格之日起盘算。
第四十一条：建设工程在保修规模和保修期限内爆发质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失担负赔偿责任。
凭据以上划定，保修期是指承包人凭据条约约定对工程担负保修责任的期限，自竣工验收及格之日起盘算。缺陷责任期是承包人凭据条约约定担负缺陷修复义务，且发包人预留质量包管金的期限，自工程通过竣工验收之日起算。工程保修阶段包括缺陷责任期与工程保修期，在缺陷责任期内，承包人的保修责任与缺陷修复责任是重合的。如果承包人经通知不履行缺陷修复义务，则发包人可以委托他人修复，并从工程质量包管金中扣除修复用度，在缺陷责任期满后将剩余部分退还承包人。
通过上述的剖析，建设单位可能会爆发以下疑问：在2017年7月1日前签订的施工条约关于质量包管的条款是否有效？是否会影响条约的履行？笔者认为住房和城乡建设部、财务部《建设工程质量包管金治理步伐》（建质〔2017〕138号）并未划定对2017年7月1日前签订的施工条约具有溯及力，凭据《立法法》第九十三条：执法、行政规则、地方性规则、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地�；す瘛⒎ㄈ撕推渌橹娜ɡ屠娑鞯奶乇鸹ǔ狻！督ㄉ韫こ讨柿堪芙鹬卫聿椒ァ罚ńㄖ省�2017〕138号）对2017年7月1日前签订的施工条约不具有溯及力，应不影响之前签订条约的效力及履行。
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